Громкая новость месяца февраля была о том, что Кабмин на внеочередном заседании 08.02.2021 одобрил проект Закона «О внесении изменений в Кодекс законов о труде Украины относительно определения понятия трудовых отношений и признаков их наличии» .Однако уже апрель, а проект так и остаётся проектом .
А пока этот проект находится на рассмотрении в Верховной Раде, рассмотрим зарубежный опыт отмежевания трудовых отношений от гражданско-правовых, связанных с работой на примере американского «ABC test», введенного в действие решением Верховный суд Калифорнии по делу Dynamex Operations West, Inc. v. Superior Court (2018).
Суд США установил всего 3 критерия (!), Которые в совокупности устанавливают личность как подрядчика, а не наемного работника:
-
-
- Лицо является свободная от контроля заказчика во время выполнения работы / оказания услуг.
- При выполнении работ подрядчик неподконтрольный заказчику и заказчик не руководит его работой ни по контракту, ни фактически.
- Лицо выполняет работу или оказывает услуги, которые выходят за рамки обычной деятельности заказчика.
Работа подрядчика не совпадает с повседневной деятельностью заказчика. - Лицо обычно занимается той же работой предоставляет те же услуги, которые она предоставляет по договору заказчику. Следует доказать, что независимый подрядчик ведет свой отдельный бизнес.
-
Только при доказанности всех 3 критериев лицо не считается наемным работником.
Что делать, если и эти критерии не проясняют ситуацию?
Дополнительно к «АВС test» в США применяют Borello Test, который имеет вспомогательный характер. Указанный тест был разработан в ходе дела S. G. Borello & Sons, Inc. v. Department of Industrial Relations (1989). Критериев в этом тесте уже втрое больше.
Надеемся, что в Украине в ближайшее время тоже будут действовать адекватно критерии для четкого разграничения трудовых отношений и гражданско-правовых, связанных с трудом.